DIVORCIO CON SOLICITUD DE MEDIDAS PROVISIONALES

febrero 18, 2019

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AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE _______________

DON ………………….. PROCURADOR de los Tribunales en nombre y representación de DÑA. DEMANDANTE, mayor de edad, con domicilio actual en la calle …………, de ……….., según se acredita con la copia del Poder General para Pleitos que adjunto se acompaña como DOCUMENTO Nº 1, actuando bajo la dirección técnica del Letrado del Ilustre Colegio de Abogados de …….. D…………………., ante el Juzgado comparezco y, como mejor proceda en Derecho, DIGO:

Que siguiendo instrucciones de mi mandante, mediante el presente escrito y en la expresada representación, formulo DEMANDA DE DIVORCIO CONTENCIOSO contra su esposo, D. DEMANDADO mayor de edad, con domicilio en la calle …………….., de …………….., C.P. ……….., y todo ello al amparo de lo previsto en el artículo 86 y 81.2º del Código Civil, por petición de uno solo de los cónyuges, una vez transcurridos tres meses desde la celebración del matrimonio, ya que se reúnen las condiciones legales para ello.

Por OTROSI CUARTO se interesa la ADOPCIÓN DE MEDIDAS PROVISIONALES en virtud de los artículos 770.6ª, 773, 771 de la LEC, siguientes y concordantes y 103 del CC

Se formula la presente demanda sobre la base de los siguientes

HECHOS

PRIMERO: Dña. DEMANDANTE y D. DEMANDADO, contrajeron matrimonio canónico en ………., con fecha …de ….. de …., según consta en el Registro Civil.

Se acompaña como DOCUMENTO Nº 2 copia del certificado de matrimonio.

SEGUNDO: De dicho matrimonio ha nacido y vive una hija: NOMBRE DE LA HIJA, nacida en ………………..de 4 años de edad a la fecha de redacción de la presente demanda

Se acompaña como DOCUMENTO Nº 3 copia del certificado de nacimiento de la menor.

TERCERO: El último domicilio conyugal común fue el sito en la calle ………….., domicilio en el que el núcleo familiar residía en régimen de alquiler, y actualmente ocupado en exclusiva por el demandado, tal y como se mencionará más adelante

A estos efectos, se adjunta como DOCUMENTO Nº 4, volante de inscripción padronal

CUARTO: Que tras una etapa de la vida en común desarrollada por la que cabe esperar y desear como convivencia armónica y pacífica en un matrimonio, llegó un punto en que la relación fue desembocando en toda una serie de continuas desavenencias y discordias de todo orden.

Derivado de esta circunstancia, durante el tiempo de vida en común, la relación entre la pareja fue desembocando en un proceso de degeneración constante a consecuencia del empeoramiento del carácter del hoy demandado, que ha dado lugar a frecuentes discusiones.

En todo caso, se ha llegado a un punto en que la situación se ha hecho absolutamente insostenible, no ya desde el plano afectivo, totalmente quebrado, sino incluso en todos los órdenes de la convivencia, la cual cesó definitivamente en torno al mes de septiembre-octubre de ………, habiéndose trasladado mi mandante, en compañía de la menor, a residir a la localidad de ……….., concretamente a la calle …………….domicilio este en el que reside por la mera tolerancia de sus actuales ocupantes, y todo ello a la espera de poder encontrar un domicilio independiente que se adapte a las necesidades de madre e hija

Por tanto, desde esa fecha la pareja se encuentra separada de hecho, haciéndose cargo la demandante de forma exclusiva, del cuidado y atención de la hija.

QUINTO: En cuanto a la SITUACIÓN ECONÓMICA DEL DEMANDADO, tan solo señalar que la misma se desconoce en sus términos exactos, si bien, al parecer desempeña trabajo remunerado estable como comercial para la entidad “NOMBRE DE LA EMPRESA”, obteniendo unos ingresos brutos en torno a los 1.500 €/mes, tal y como se acreditará en el momento procesal oportuno.

Se adjunta como DOCUMENTO Nº 5, borrador de la declaración de la renta correspondiente al ejercicio ………

SEXTO: En cuanto a la SITUACIÓN ECONÓMICA Y PERSONAL DE MI MANDANTE, señalar que DEMANDANTE, desarrolla su actividad laboral como auxiliar administrativo en la empresa “NOMBRE DE LA EMPRESA”, percibiendo aproximadamente unos 1.000 €/netos al mes por tal actividad.

Se acredita este extremo con el informe de vida laboral que se adjunta como DOCUMENTO Nº 6, con la copia del contrato de trabajo a tiempo parcial, que se adjunta como DOCUMENTO Nº 7, y con las copias de las nóminas de marzo, abril, mayo, junio, julio y agosto de 2.009 que se acompañan como DOCUMENTOS Nº 8 a 13.

Se adjunta asimismo como DOCUMENTO Nº 14, declaración de la renta correspondiente al ejercicio ……..

La demandante en consecuencia, realiza actividad laboral fuera del hogar, sin perjuicio de lo cual, ha estado dedicada, a lo largo de todo el matrimonio también al cuidado y atención de su hogar, familia e hija, descendencia esta a la que deberá seguir atendiendo en el futuro al contar la menor con 4 años de edad.

Hemos de reiterar que mi mandante, en compañía de la menor, se ha trasladado a residir a la localidad de Fuenlabrada, concretamente a la calle …………, domicilio este en el que reside por la mera tolerancia de sus actuales ocupantes, (amigos íntimos de sus propios padres) y todo ello a la espera de poder encontrar un domicilio independiente que se adapte a las necesidades de madre e hija, renunciándose en todo caso a la atribución del uso y disfrute del que fue domicilio conyugal, al serle absolutamente inviable asumir el coste del alquiler que se abona por tal vivienda

Actualmente la hija acude al Colegio Público …… de …………, abonándose en torno a unos 100€/mes en concepto de comedor

La situación anteriormente relatada motiva que a través del suplico de la demanda se interese la atribución de la guarda y custodia a la madre (que de hecho ejerce), así como 300 €/mes en concepto de alimentos, cantidad que entendemos adecuada a las necesidades de la menor y de la familia en general, y a las posibilidades actuales del padre

Al no implicar el divorcio interesado desequilibrio con respecto a la situación anterior en el matrimonio, no se interesará pensión compensatoria con cargo al demandado

Se solicitará asimismo el establecimiento del régimen de visitas común a favor del padre

SEPTIMO: Desde la fecha de la separación de hecho, el demandado ha efectuado los siguientes ingresos en cuenta para el mantenimiento económico de la hija

• 45 € el …………. en concepto de 50% de la cuota de comedor que se abona en el Centro donde desarrolla sus estudios la menor

• 100 € el ………………., en concepto mensualidad

• 200 € el ………………, en concepto mensualidad

OCTAVO: Por tanto, a través del presente procedimiento SE SOLICITA:

a). Se decrete el divorcio de los cónyuges.

b). Se atribuya la guarda y custodia de la hija menor de edad a la madre, ya que ella ha sido la que desde el nacimiento de la misma se ha venido ocupando de proporcionarla todos los cuidados necesarios, tanto afectivos como educativos, sin olvidar que es la madre la que de hecho está ejerciendo en la actualidad la guarda y custodia de la hija común. Este criterio se mantiene de forma generalizada por la denominada jurisprudencia menor (Sentencias de la Sección 11ª de la Audiencia Provincial de Barcelona de 8-11-99, y de la Sección 14ª de la Audiencia Provincial de Barcelona de 23-12-89, entre otras)

Es claro que la guarda y custodia de los hijos no es un derecho subjetivo de los progenitores, sin perjuicio de que debe ser el bienestar y beneficio de la menor el que determine la atribución de la misma a favor de la madre, mi representada, considerando esta medida la lógica y necesaria, conveniencia y beneficio que la jurisprudencia ha venido estableciendo reiteradamente y que en todo caso debe prevalecer sobre cualquier otra postura

c). La patria potestad permanecerá compartida entre los padres

d). Régimen de visitas: Se establezca a favor del padre el siguiente régimen de visitas

• -Fines de semana alternos: El padre podrá tener a su hija en fines de semana alternos desde las 10:00 horas del sábado hasta las 20:00 horas del domingo debiendo realizarse las entregas y recogidas de la menor en el domicilio que señale la madre

• -Vacaciones de Verano: cada uno disfrutará de un mes, julio o agosto, correspondiendo la elección a la madre en los años pares y al padre en los impares.

• -Vacaciones de Semana Santa: Permanecerán los menores íntegramente con el padre o la madre, correspondiendo los años pares a la madre y los impares al padre

• -Vacaciones de Navidad: se repartirán por mitad. Se entiende asimismo que la mitad de las vacaciones escolares de Navidad se extiende a 7 días, debiendo procurar los padres repartir las fechas más señaladas. En caso de desacuerdo las vacaciones se dividirán en dos periodos, uno del día 24 al 30 de diciembre, ambos inclusive y otro del 31 de diciembre al 6 de enero, también ambos inclusive, correspondiendo a la madre elegir periodo en los años pares y al padre en los impares

• -Durante los periodos vacacionales, las visitas de fin de semana quedarán suspendidas

• -Todas las entregas y recogidas de la menor se realizarán en el domicilio que señale la madre

• -Comunicaciones: En todo momento la madre permitirá y facilitará la comunicación epistolar, telegráfica y telefónica del padre con su hija, siempre que esta última no se produzca, sin causa justificada, fuera de las horas normales para ello

e). Uso y disfrute del domicilio familiar: la madre renuncia a la atribución del uso y disfrute del que fue domicilio familiar, sito en la calle ………………….

f). Se establezca una cantidad en concepto de alimentos a favor de la hija de TRESCIENTOS EUROS (300 €) MENSUALES. Esta cuantía deberá ser actualizada anualmente conforme al Índice de Precios al Consumo que publique el Instituto Nacional de Estadística u organismo que pudiera sustituirle en el futuro, y deberá ser ingresada en la cuenta bancaria que designe la madre en los cinco primeros días de cada mes. El padre contribuirá asimismo al 50% en todos aquellos gastos extraordinarios que pudieran afectar a la hija, tales como gastos quirúrgicos, odontológicos, matrícula escolar, material escolar, comedor escolar, actividades extraescolares, seguro médico privado y otros cualesquiera de similar carácter La pensión alimenticia será abonada por 12 mensualidades al año

A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes

F U N D A M E N T O S D E D E R E C H O

– I –

COMPETENCIA.

Es competente el Juzgado al que tengo el honor de dirigirme. La competencia objetiva se determina de conformidad con lo dispuesto en los artículos 45 de la LEC (Competencia de los Juzgados de Primera Instancia), artículo 46 de la LEC (Especialización de algunos Juzgados de Primera Instancia, Juzgados de Familia). La competencia territorial se regula en el artículo 769.1 de la LEC al corresponder el Juzgado al lugar del domicilio conyugal El último domicilio conyugal fue el sito en la calle Francia ………………., tal y como ha quedado señalado

– II –

PROCEDIMIENTO

Según los artículos 753 y 770 de la LEC, la presente demanda deberá sustanciarse por los trámites del Juicio Verbal, con las especialidades contenidas en los mencionados artículos. Se aplican las normas del Capítulo IV del Libro IV de la LEC

– III –

LEGITIMACION

La legitimación activa corresponde a la demandante y la pasiva al demandado, al ser ambos los cónyuges del matrimonio cuya disolución se insta a través de la presente demanda.

– IV –

REPRESENTACION Y DEFENSA DE LAS PARTES

Se cumple la previsión del artículo 750.1 LEC, habida cuenta que esta parte actúa con asistencia de abogado y representada por procuradora

– V –

DERECHO SUSTANTIVO

Según el artículo 85 del CC el matrimonio se disuelve, sea cual fuere la forma y el tiempo de su celebración (…) por el divorcio

El artículo 86 del CC señala que se decretará judicialmente el divorcio (…) a petición de uno solo de los cónyuges (…) cuando concurran los requisitos y circunstancias exigidos en el artículo 81 (transcurso de 3 meses desde la celebración del matrimonio) Admitida la pretensión contenida en este escrito, deberán seguirse las normas indicadas en los artículos 91 y siguientes del Código Civil

Guarda y custodia de los menores: Artículo 159 del Código Civil: «Si los padres viven separados y no decidieren de común acuerdo, el Juez decidirá, siempre en beneficio de los hijos, al cuidado de qué progenitor quedaran los hijos menores de edad. El juez oirá, antes de tomar esta medida, a los hijos que tuvieren suficiente juicio y, en todo caso, a los que fueran mayores de doce años.»

Alimentos de los menores: Art. 142 del Código Civil: «Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica». Los alimentos comprenden también la educación e instrucción del alimentista mientras sea menor de edad y aún después cuando no haya terminado su formación por causas que no le sea imputable…»

Artículo 143 del Código Civil: «Están obligados recíprocamente a darse alimentos en toda la extensión que señala el articulo precedente: 1º Los cónyuges, 2º Los ascendientes o descendientes…»

Articulo 148 del Código Civil: «La cuantía de los alimentos será exigible desde que los necesitare, para subsistir, la persona que tenga derecho a percibirlos, pero no se abonaran sino desde la fecha en que se interpongan la demanda. El pago se verificara por meses anticipados…»

Deberes de los padres para con sus hijos: Art. 154, párrafo segundo del Código Civil: «La patria potestad se ejercerá siempre en beneficio de los hijos de acuerdo con su personalidad, y comprende los siguientes derechos y facultades: Velar por ellos,…, alimentarlos, educarlos y procurarles una formación integral».

Respecto al régimen de visitas, el artículo 94 del CC

El artículo 96 del CC en cuanto a la atribución del uso y disfrute de la vivienda conyugal

– VI –

INTERVENCION DEL MINISTERIO FISCAL

En virtud de artículo 749.2 LEC, será preceptiva la intervención del Ministerio Fiscal

– VII –

COSTAS.

Conforme a lo dispuesto en el artículo 394 LEC, habrán de imponerse las costas a la parte demandada si se opusiera a la demanda y sus pretensiones fueran rechazadas.

Por lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO: Se sirva admitir este escrito con sus copias y los documentos que lo acompañan, tenga por personada a esta parte y por interpuesta DEMANDA DE DIVORCIO CONTENCIOSO contra D. DEMANDADO, al amparo de lo previsto en el artículo 86 y 81.2º del Código Civil, dándole el curso que en Derecho corresponda para, después de cumplidos los demás trámites procesales, se dicte en su día Sentencia en la que estimando la presente:

a) Se decrete el divorcio de los cónyuges

b). Se atribuya la guarda y custodia de la hija menor de edad a la madre

c). La patria potestad permanecerá compartida entre los padres

d). Régimen de visitas: Se establezca a favor del padre el siguiente régimen de visitas

• -Vacaciones de Verano: cada uno disfrutará de un mes, julio o agosto, correspondiendo la elección a la madre en los años pares y al padre en los impares.

• -Vacaciones de Semana Santa: Permanecerán los menores íntegramente con el padre o la madre, correspondiendo los años pares a la madre y los impares al padre

• -Durante los periodos vacacionales, las visitas de fin de semana quedarán suspendidas

• -Todas las entregas y recogidas de la menor se realizarán en el domicilio que señale la madre

e). Uso y disfrute del domicilio familiar: la madre renuncia a la atribución del uso y disfrute del que fue domicilio familiar, sito en la ……………………………

g). Las demás que en derecho fueren pertinentes.

OTROSI DIGO: Que interesa a esta parte el RECIBIMIENTO DEL PLEITO A PRUEBA para el momento procesal oportuno, por lo que

SUPLICO AL JUZGADO: Tenga por hecha la anterior manifestación a los efectos oportunos

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que en virtud del artículo 293, siguientes y concordantes de la LEC, esta parte viene a efectuar la siguiente PROPOSICION DE PRUEBA ANTICIPADA, con la finalidad de que se practique con anterioridad al acto de la comparecencia del pleito principal y a fin de acreditar en ella la actual y real situación patrimonial de D. DEMANDADO, necesaria para determinar la cantidad en concepto de alimentos a favor de la menor.

A estos efectos venimos a solicitar como prueba anticipada:

1º. Se libre oficio a la AGENCIA TRIBUTARIA, a fin de que se aporte a las actuaciones la totalidad de las declaraciones fiscales presentadas en los últimos 5 años por D. DEMANDADO, con NIE nº XXXX El oficio será diligenciado por el propio Juzgado

2º. Se libre oficio a la TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, a fin de que se aporte a las actuaciones informe de vida laboral actualizado de D. DEMANDADO, con NIE nº XXXX El oficio será diligenciado por el propio Juzgado

3º. Se libre oficio a la TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, a fin de que se aporte a las actuaciones el domicilio que en sus archivos conste de la entidad “NOMBRE DE LA EMPRESA”, El oficio será diligenciado por el propio Juzgado

4º. A la vista de la anterior contestación, se libre oficio a la entidad “NOMBRE DE LA EMPRESA”, a fin de que por quien corresponda se aporte a las actuaciones certificado acreditativo de los ingresos de todo tipo que por el trabajo desarrollado en la misma, percibe D. DEMANDADO, con NIE nº XXXX El oficio será diligenciado por el propio Juzgado

Por lo que

SUPLICO AL JUZGADO: Tenga por propuesta la anterior prueba anticipada, sirviéndose admitirla y acordando lo conducente para su práctica con anterioridad al acto de la comparecencia en el pleito principal

TERCER OTROSI DIGO: A efectos probatorios se designan los archivos y registros correspondientes a todos aquellos organismos y entidades que han quedado reseñados en el presente escrito, así como que guarden relación con los documentos que se aportan con el mismo, por lo que

SUPLICO AL JUZGADO: tenga por efectuada la anterior designación de archivos a los efectos oportunos

CUARTO OTROSI DIGO: Que siguiendo instrucciones de mi mandante en virtud de lo previsto en el artículo 103 del CC, 770.6ª en relación con el artículo 773 y 771 de la LEC, siguientes y concordantes, vengo asimismo por mediación del presente a formular DEMANDA DE MEDIDAS PROVISIONALES contra D. DEMANDADO mayor de edad, y con domicilio en la calle ………………, en el marco del procedimiento principal de divorcio igualmente iniciado por esta parte.

Y todo ello en base a los siguientes

HECHOS

PRIMERO a OCTAVO: Damos por reproducidos la totalidad de los hechos relatados en la demanda principal, así como la documental aportada

A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

-I-

Nos reiteramos en los ya expuestos con anterioridad.

-II-

Artículos 770.6ª, 773 y 771 de la LEC y artículo 103 del CC

En virtud de lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO: que, teniendo por presentado este escrito junto con sus copias se sirva admitirlo para, en virtud de lo previsto en el artículo 103 del CC, 770.6ª en relación con el artículo 773 y 771 de la LEC, siguientes y concordantes tenga por formulada DEMANDA DE MEDIDAS PROVISIONALES, para que en su virtud , tramitando pieza separada del juicio principal y convocando a las partes y al Ministerio Fiscal a la comparecencia prevista en el art. 771 de la LEC, se adopten con carácter de provisionales las siguientes:

a) Se atribuya la guarda y custodia de la hija menor a su madre, Dña. DEMANDANTE.

b). Que la patria potestad permanezca compartida entre ambos padres.

c). Régimen de visitas: Se establezca a favor del padre el siguiente régimen de visitas

• -Vacaciones de Verano: cada uno disfrutará de un mes, julio o agosto, correspondiendo la elección a la madre en los años pares y al padre en los impares.

• -Vacaciones de Semana Santa: Permanecerán los menores íntegramente con el padre o la madre, correspondiendo los años pares a la madre y los impares al padre

• -Durante los periodos vacacionales, las visitas de fin de semana quedarán suspendidas

• -Todas las entregas y recogidas de la menor se realizarán en el domicilio que señale la madre

d). Uso y disfrute del domicilio familiar: la madre renuncia a la atribución del uso y disfrute del que fue domicilio familiar, sito en la calle ……………..

e). Se establezca una cantidad en concepto de alimentos a favor de la hija de TRESCIENTOS EUROS (300 €) MENSUALES. Esta cuantía deberá ser actualizada anualmente conforme al Índice de Precios al Consumo que publique el Instituto Nacional de Estadística u organismo que pudiera sustituirle en el futuro, y deberá ser ingresada en la cuenta bancaria que designe la madre en los cinco primeros días de cada mes. El padre contribuirá asimismo al 50% en todos aquellos gastos extraordinarios que pudieran afectar a la hija, tales como gastos quirúrgicos, odontológicos, matrícula escolar, material escolar, comedor escolar, actividades extraescolares, seguro médico privado y otros cualesquiera de similar carácter

La pensión alimenticia será abonada por 12 mensualidades al año

Es Justicia que respetuosamente pido, con costas, en cuanto a principal y otrosies en ……………. a … de …… de……..

Fdo. …………………………………..